Thời gian khiếu nại về kết quả lựa chọn nhà thầu
Kiến nghị và giải quyết kiến nghị trong đấu thầu Để bảo vệ quyền và lợi ích bị ảnh hưởng thì nhà thầu hoặc nhà đầu tư có thể lựa chọn 2 cơ chế: cơ chế kiến nghị trong đấu thầu hoặc cơ chế khởi kiện ra Tòa án vào bất kỳ thời gian nào, kể cả là đang trong quá trình giải quyết kiến nghị hoặc sau khi đã có kết quả giải quyết kiến nghị[1]. 2 cơ chế bảo vệ quyền và lợi ích của nhà thầu, nhà đầu tư Đối với việc kiến nghị và giải quyết kiến nghị trong đấu thầu thì Luật Đấu thầu 2013, Nghị định 63/2014/NĐ-CP và các văn bản hướng dẫn thi hành cũng có những quy định cụ thể để chủ đầu tư, bên mời thầu, Hội đồng tư vấn giải quyết kiến nghị và người có thẩm quyền có cơ sở giải quyết các kiến nghị do nhà thầu, nhà đầu tư đưa ra trong quá trình đấu thầu lựa chọn nhà thầu, lựa chọn nhà đầu tư. Cụ thể, Luật Đấu thầu 2013 quy định: “Kiến nghị là việc nhà thầu, nhà đầu tư tham dự thầu đề nghị xem xét lại kết quả lựa chọn nhà thầu, kết quả lựa chọn nhà đầu tư và những vấn đề liên quan đến quá trình lựa chọn nhà thầu, nhà đầu tư khi thấy quyền, lợi ích của mình bị ảnh hưởng[2].” Quy định chi tiết về kiến nghị và giải quyết kiến nghị trong đấu thầu có lẽ là để đảm bảo quá trình lựa chọn nhà thầu, thầu đầu tư được diễn ra cạnh tranh, công bằng, minh bạch và hiệu quả[3]. Để làm rõ hơn vấn đề này thì Điều 91.1(a), Luật Đấu thầu 2013 cũng quy định: “1. Khi thấy quyền và lợi ích hợp pháp của mình bị ảnh hưởng, nhà thầu, nhà đầu tư có quyền: a) Kiến nghị với bên mời thầu, chủ đầu tư, người có thẩm quyền về các vấn đề trong quá trình lựa chọn nhà thầu, nhà đầu tư; về kết quả lựa chọn nhà thầu, nhà đầu tư theo quy trình giải quyết kiến nghị quy định tại Điều 92 của Luật này”. Như vậy, “kiến nghị và giải quyết kiến nghị trong đấu thầu”:
Đó là những vấn đề chính sẽ được Luật sư Lê Thế Hùng – Luật sư điều hành CNC giải đáp trong bản tin lần này. Những vấn đề phát sinh trong kiến nghị và giải quyết kiến nghị trong đấu thầu Các giai đoạn kiến nghị và giải quyết kiến nghị trong đấu thầu Luật Đấu thầu 2013 quy định rõ về 2 giai đoạn kiến nghị và giải quyết kiến nghị trong đấu thầu là:
Hai giai đoạn trong quá trình kiến nghị và giải quyết kiến nghị trong đấu thầu Đối với kiến nghị và giải quyết kiến nghị trong đấu thầu thì “thông báo kết quả lựa chọn nhà thầu, nhà đầu tư”/”thông báo trúng thầu” đóng vai trò là mốc đánh dấu thời điểm kết thúc của giai đoạn 1: kiến nghị về các vấn đề phát sinh trong quá trình lựa chọn nhà thầu, nhà đầu tư, đồng thời thông báo kết quả lựa chọn nhà thầu, nhà đầu tư cũng là thời điểm bắt đầu của giai đoạn 2: kiến nghị liên quan đến kết quả lựa chọn nhà thầu, nhà đầu tư. “Xem thêm vai trò, ý nghĩa của thư trao thầu tại đây.” Việc xác định đúng giai đoạn kiến nghị và trả lời kiến nghị trong đấu thầu có ý nghĩa quan trọng trong việc xác địnhh cơ quan có thẩm quyền, thời hạn giải quyết, và những hệ quả pháp lý quan trọng khác. Đặc biệt lưu ý là khi nhà thầu, nhà đầu tư thực hiện việc kiến nghị sai giai đoạn thì kiến nghị đó không có giá trị và các cơ quan có thẩm quyền không có nghĩa vụ trả lời. Đây là nội dung đã được quy định rõ tại Điều 92.5, Luật Đấu thầu 2013, theo đó: “Trường hợp nhà thầu, nhà đầu tư gửi văn bản kiến nghị trực tiếp đến người có thẩm quyền mà không tuân thủ theo quy trình giải quyết kiến nghị quy định tại Điều này thì văn bản kiến nghị không được xem xét, giải quyết.” Giai đoạn 1: Quy trình kiến nghị và giải quyết kiến nghị về các vấn đề trong quá trình lựa chọn nhà thầu Việc kiến nghị và giải quyết kiến nghị của nhà thầu trong quá trình lựa chọn thầu được thực hiện qua 4 bước thực hiện và 2 cấp giải quyết, cụ thể[6]:
Quy trình kiến nghị và giải quyết kiến nghị về các vấn đề trong quá trình lựa chọn nhà thầu Quy trình kiến nghị và giải quyết kiến nghị về các vấn đề trong quá trình lựa chọn nhà đầu tư Tương tự, quy trình giải quyết kiến nghị của nhà đầu tư cũng được thực hiện qua bốn bước và hai cấp giải quyết, bao gồm: (i) cấp của bên mời thầu và (ii) cấp của người có thẩm quyền. Quy trình kiến nghị và giải quyết kiến nghị về các vấn đề trong quá trình lựa chọn nhà đầu tư Qua lưu đồ nêu trên có thể thấy, thời gian để bên mời thầu trả lời kiến nghị trong quá trình lựa chọn nhà đầu tư dài hơn so với thời gian trả lời kiến nghị trong lựa chọn nhà thầu (cụ thể là 15 ngày làm việc so với 07 ngày làm việc). Đây cũng là điểm khác biệt cơ bản trong quy trình giải quyết kiến nghị giữa đấu thầu lựa chọn nhà đầu tư và đấu thầu lựa chọn nhà thầu. Giai đoạn 2: Quy trình kiến nghị và giải quyết kiến nghị về kết quả lựa chọn nhà thầu Giai đoạn kiến nghị về kết quả lựa chọn nhà thầu, việc kiến nghị và giải quyết kiến nghị được thực hiện 5 bước và 3 cấp giải quyết, bao gồm:
Quy trình kiến nghị và giải quyết kiến nghị về kết quả lựa chọn nhà thầu[7] Quy trình kiến nghị và giải quyết kiến nghị về kết quả lựa chọn nhà đầu tư Tương tự như kiến nghị và giải quyết kiến nghị về kết quả lựa chọn nhà thầu thì trình tự, thủ tục kiến nghị và giải quyết kiến nghị về kết quả lựa chọn nhà đầu tư cũng được thực hiện thông qua 5 bước và 3 cấp giải quyết:
Quy trình kiến nghị và giải quyết kiến nghị về kết quả lựa chọn nhà đầu tư Quy trình 5 bước Quy trình kiến nghị và giải quyết kiến nghị kết quả lựa chọn nhà thầu/nhà đầu tư được thực hiện tuần tự theo 5 bước như sau: Một số so sánh và lưu ý
Vai trò của Hội đồng tư vấn giải quyết kiến nghị Trong giai đoạn giải quyết kiến nghị về kết quả lựa chọn thầu và lựa chọn nhà đầu tư thì Hội đồng tư vấn giải quyết kiến nghị có vai trò đặc biệt quan trọng. Theo đó, Hội đồng tư vấn giải quyết kiến nghị có thể: Thẩm quyền của Hội đồng tư vấn giải quyết kiến nghị Người có thẩm quyền Một trong những khó khăn mà nhà thầu, nhà đầu tư thường xuyên gặp phải trong quá trình kiến nghị theo Luật Đấu thầu 2013 và Nghị định 63/2014/NĐ-CP đó là việc xác định “người có thẩm quyền”. Theo đó, người có thẩm quyền được định nghĩa là[9]: “người quyết định phê duyệt dự án hoặc người quyết định mua sắm theo quy định của pháp luật” (trường hợp đấu thầu lựa chọn nhà thầu), hoặc trong đấu thầu lựa chọn nhà thầu tư thì người có thẩm quyền là “người đứng đầu cơ quan nhà nước có thẩm quyền theo quy định của pháp luật”. Người có thẩm quyền Để giải đáp một phần vấn đề này, nhà thầu và nhà đầu tư nên tham chiếu đến các thông tin được nêu trong hồ sơ mời thầu mà nhà thầu, nhà đầu tư đã nhận được. Cụ thể:
Hướng dẫn soạn thảo văn bản kiến nghị Kiến nghị trong đấu thầu đòi hỏi nhà thầu, nhà đầu tư phải có kỹ thuật và am hiểu sâu sắc các quy định của pháp luật về đấu thầu và các văn bản pháp lý có liên quan, chẳng hạn các quy định về sử dụng vốn ngân sách nhà nước, các quy định về cơ cấu tổ chức chính quyền, các quy định về trình tự, thủ tục giải quyết khiếu nại, kiến nghị. Ngoài ra, để văn bản kiến nghị có thể được chủ đầu tư, bên mời thầu, Hội đồng tư vấn giải quyết kiến nghị xem xét chấp thuận thì văn bản kiến nghị phải được soạn thảo sao cho dễ đọc, dễ theo dõi và được bố cục một cách hợp lý. Theo Luật sư Hùng, khi soạn thảo văn bản kiến nghị, nhà thầu, nhà đầu tư nên lưu ý đến 6 vấn đề sau đây:
Những vấn đề cần lưu ý khi soạn thảo văn bản kiến nghị Theo Luật sư Hùng, chỉ khi các bước và các vấn đề nêu trên được trả lời rõ ràng thì nhà thầu, nhà đầu tư mới có thể soạn thảo được một văn bản kiến nghị có giá trị và có thể bảo vệ được các lợi ích bị ảnh hưởng. Đã có không ít trường hợp, do không xác định được đúng thời điểm, không nêu đúng được vấn đề cần kiến nghị hoặc không có chiến lược kiến nghị rõ ràng nên nhà thầu, nhà đầu tư mất đi cơ hội để được chọn thầu, chọn làm nhà đầu tư. Biểu mẫu áp dụng Dự theo các giai đoạn kiến nghị và giải quyết kiến nghị nêu trên, các biểu mẫu sau đây thường được sử dụng:
Lưu ý trong quá trình kiến nghị Vấn đề bảo mật Kiến nghị trong đấu thầu để lựa chọn nhà thầu hoặc lựa chọn nhà đầu tư, dù được thực hiện ở bất kỳ giai đoạn nào thì vấn đề bảo mật thông tin phải được đặt lên hàng đầu. Đây là quy định được Luật Đấu thầu 2013 đặc biệt lưu ý[10]. Bởi vì nếu bất kỳ bên nào không đảm bảo vấn đề bảo mật thông tin thì đều có thể dẫn tới những hệ quả pháp lý không mong muốn, hoặc làm xấu đi tình trạng đang có. Những hệ quả pháp lý có thể xảy ra do không đảm bảo vấn đề bảo mật bao gồm: Hệ quả pháp lý do không đảm bảo vấn đề bảo mật trong kiến nghị và giải quyết kiến nghị Vấn đề hiệu lực của hồ sơ dự thầu, bảo lãnh dự thầu Việc kiến nghị và giải quyết kiến nghị trên thực tế sẽ kéo dài hơn so với các thời hạn được quy định trong Luật Đấu thầu 2013 và các văn bản hướng dẫn thi hành. Do vậy, các bên cần đặc biệt lưu ý xử lý sớm nhất trước khi hết thời hạn trong hồ sơ dự thầu, thư bảo lãnh dự thầu. Việc gia hạn hiệu lực của hồ sơ dự thầu, hồ sơ bảo lãnh thường dẫn tới việc nhà thầu, nhà đầu tư phải trả lời các câu hỏi quan trọng dưới đây: 3 câu hỏi liên quan đến việc kéo dài hiệu lực hồ sơ dự thầu, bảo lãnh dự thầu
Lời kết Kiến nghị và trả lời/giải quyết kiến nghị trong đấu thầu để lựa chọn nhà thầu, lựa chọn nhà đầu tư là vấn đề phức tạp. Bên mời thầu, chủ đầu tư, Hội đồng tư vấn giải quyết kiến nghị, người có thẩm quyền, nhà thầu và nhà đầu tư cần hết sức thận trọng trong quá trình nêu kiến nghị và giải quyết kiến nghị. Bất kỳ sai sót nào cũng có thể dẫn tới những hệ quả pháp lý nghiêm trọng. Theo đó, chủ đầu tư, bên mời thầu, Hội đồng tư vấn giải quyết kiến nghị có thể phải chịu trách nhiệm hành chính hoặc hình sự cho các quyết định của mình. Ngược lại, nhà thầu, nhà đầu tư vi phạm sẽ phải chịu các trách nhiệm do mình gây ra đồng thời có thể sẽ không còn cơ hội để tham gia dự thầu trong một thời hạn nhất định. Do vậy, các bên cần rà soát lại toàn bộ các quy định của pháp luật về đấu thầu, thực tế triển khai của từng gói thầu, dự án cụ thể từ đó vận dụng và thực hiện các hành động cần thiết, phù hợp để đảm bảo quyền lợi và lợi ích hợp pháp của nhà thầu, nhà đầu tư và các bên có liên quan. Trong bất kỳ trường hợp nào, việc giải quyết các kiến nghị trên tinh thần công bằng, minh bạch, hiệu quả. Tham vấn thêm Các yêu cầu hỗ trợ của bên mời thầu, chủ đầu tư, Hội đồng tư vấn giải quyết kiến nghị, người có thẩm quyền, nhà thầu và nhà đầu tư có thể được thực hiện bằng email hoặc điện thoại theo các thông tin bên dưới: |